La gestione giuridica delle devianze sessuali in Svizzera e in Ialia tra analogie e difformità

La gestione giuridica delle devianze sessuali in Svizzera e in Ialia tra analogie e difformità

 

Abstract: questo articolo contiene un’ analisi comparata sulla normazione penale riservata alle devianze parafiliache in Svizzera ed in Italia. Gli Autori, oltre ad esaminare le condotte sessuomaniacali tradizionali, si soffermano con speciale attenzione sui problemi interpretativi posti dal novellato Art. 123a della Costituzione federale svizzera. Particolare valore è, del pari, conferito al problema della ricerca delle analogie come pure delle antinomie sussistenti tra l’ odierna percezione sociale e la speculare percezione giuridica delle costumanze sessuali sia in Svizzera sia in Italia

 

Introduzione[1]

ùOgniqualvolta il criminologo nonché l’ operatore giuridico si approcciano alla tematica delle devianze sessuali, risulta quantomai opportuno procedere ad una contestualizzazione territoriale degli usi e dei costumi connessi alla sessualità. D’ altra parte, a prescindere da eventuali e maggiormente approfondite dissertazioni scientifiche in punto di etnologia o di sociologia, non può sfuggire, nemmeno al più distratto degli osservatori, che la codificazione storico-culturale del c.d. senso del pudore presenta abissali differenze tra la Weltangschauung elvetica, da un lato, e la communis opinio italiana dall’ altro lato. Né si può tacere, con afferenza ai Cantoni svizzeri di lingua tedesca, la prolungata influenza esercitata, sulle costumanze sessuali delle donne di lingua Baschi, dal Protestantesimo di matrice zwingliniana. D’ altra parte, non è di certo casuale il fatto che i Padri Costituenti italiani, nel triennio 1946/48, abbiano manifestato, come dimostra l’ Art. 29 comma 1° della vigente Costituzione italiana[2], un accentuato favor legislativo verso la tradizionale struttura familiare di tipo mediterraneo. Prova ne sia l’ avversità giurisprudenziale, in Italia, verso strutture affettive difformi rispetto alla summenzionata regola etico-giuridica ex Art. 29 comma 1° Cost. it. . Viceversa, esistono parecchie enunciazioni normative di rango federale, nella Confederazione elvetica, protese non soltanto verso un mero riconoscimento istituzionale, bensì anche verso una profonda tutela amministrativa dell’ omosessualità, della convivenza more uxorio e, più latamente, di tutte le cc.dd. “ nuove famiglie “ . Donde, asserti legislativi svizzeri, inesistenti nella giuspenalistica italiana, afferenti al tema dei maltrattamenti nelle famiglie etero- od omo- sessuali, come p.e. l’ Art. 123 nr° 2 comma 4° CPS[3] e l’ Art. 126 cpv. 2 lett. c CPS[4]. Ai sensi di tali Articoli, dopo la Riforma von Felten del 1° Aprile 2004, l’ A.G. svizzera è tenuta a non operare distinzioni pregiudizievoli né tra coniugi in senso proprio e semplici conviventi more uxorio, né tantomeno tra famiglie eterosessuali e famiglie omosessuali.

            Oltretutto, il Tribunale Federale svizzero ha manifestato, nel 1992 l’ opinione, viceversa inconcepibile nello stare decisis giurisprudenziale italiano, tale per cui “ … un concubinato che dura da cinque anni costituisce una comunità di vita analoga a quella del matrimonio “ ( DTF 118 II 237/238 )[5]. Consimile qualificazione giuridica è rinvenibile pure in Dottrina ( DESCHENAUX & TERCIER 1985 )

            Le differenze tra Italia e Svizzera, nell’ interpretazione sociale prima ancora che normativa delle condotte sessuali, sono palesate anche dalla maggiore severità manifestata dall’ apparato sanzionatorio federale svizzero in tema di molestie e discriminazioni a danno della donna sul posto di Lavoro. In Italia, viceversa, soltanto negli ultimi anni pare finalmente di assistere ad un maggiore impegno concreto ai fini della protezione della donna-lavoratrice contro molestie lesive dell’ identità e dell’ integrità sessuale femminile. Ciononostante, rimane incontestabile una surrettizia debolezza precettiva di Norme italiane come la L. 903/1977 ( Parità di trattamento tra uomini e donne in materia di Lavoro ) nonché la L. 125/1991 ( Azioni positive per la realizzazione della parità uomo-donna nel Lavoro ). Tali Leggi italiane, pur se valide e cogenti sotto il profilo formale, non possiedono di certo il lungimirante vigore pratico, fattuale e concreto di Norme svizzere quali l’ Art. 7 comma 1° della Legge federale sulla parità dei sessi[6] ( L.Par. ) del 1995, oppure ancora p.e. l’ Art. 6 comma 3° della Legge federale concernente l’ aiuto alle vittime di reati del 1991 (L.A.V.)[7] nonché l’ Art. 10 sempre della L.A.V.[8]

            L’ accentuata sensibilità elvetica nei confronti della protezione della donna contro qualsivoglia forma di discriminazione, molestia o violenza di stampo sessuale ha indotto il Parlamento federale a statuire, in sintonia con la ratio propria dei già citati Artt. 6 e 10 della L.A.V., una tutela appropriata e coerente nei confronti delle donne di cittadinanza straniera abusate e richiedenti asilo politico alla Svizzera ( Art. 6 dell’ Ordinanza federale sugli Asilanten[9] del 1999). La lodevole consistenza del fine perseguito dall’ Art. 6 della testé menzionata Ordinanza Federale sugli Asilanten si manifesta, in primo luogo, per via del fatto che, a tutt’ oggi, né l’ Italia né parecchi altri Ordinamenti europei possiedono una consimile previsione legislativa in tema di Diritto dell’ Immigrazione. In secondo luogo, risulta conclamato il coraggioso umanesimo di un siffatto dispositivo garantistico-accusatorio, tanto più a fronte delle non ancora del tutto sopite istanze xenofobe, più o meno palesemente diffuse presso una parte dell’ elettorato svizzero nonché presso taluni ambigui schieramenti extra-parlamentari

            Il sopra menzionato tema della concezione ( rectius: statuizione ) socio-giuridico-culturale afferente al problema delle devianze sessuali possiede, sia in Svizzera sia in Italia, una solida “base“ legale nonché ideologica di rango internazionale. Tale struttura programmatica, peraltro, risulta essere il frutto dei travagliati anni in cui, durante il II conflitto bellico mondiale, le popolazioni europee conobbero un’ espansione esponenziale di efferati atti criminosi di matrice parafiliaca, agìti soprattutto contro la popolazione infantile e femminile dei Paesi oggetto del prefato scontro militare. Sicché, la Confederazione elvetica, nel 2001, e l’ Italia, nel 1999, ratificarono, il basilare dettato normativo di cui all’ Art. 7 cpv. 1 lett. g[10] e cpv. 2 lett. f[11] della Convenzione istituente la Corte Penale Internazionale. Pleonastico rimarcare l’ attualità perenne, durante i conflitti bellici, della consumazione vicendevole di gravi violenze sessuali sulla popolazione civile

            Le sopra esposte osservazioni debbono applicarsi pure alla ratio cui si sono uniformate, in sede di ratifica dell’ Art. 34 della Convenzione sui diritti del fanciullo[12] del 1989, sia la Confederazione elvetica, ratificante nel 1997, sia l’ Italia, ratificante nel 1991.

            Entro tale prospettiva, e come si evince dal testo del Messaggio dell’ On. Ogi recante data 10 Maggio 2000, la giuridificazione ed il relativo contenimento delle devianze sessuali rappresentano, sia per il Legislatore svizzero sia per quello italiano, una priorità irrinunciabile al fine della corretta gestione di condotte sessuali personali o collettive, che risultano moralmente amorfe sino a che l’ Ordinamento giuridico non abbia proceduto all’ operazione interpretativa tale per cui il mero fatto sessuale si trasforma in atto sessuale, suscettibile di un giudizio scientifico scaturente, a sua volta, da una ben precisa ratio normativa.. Ovverosia, “ … la condotta sessuale è il mezzo attraverso il quale il codice naturale si trasforma in codice culturale “ ( ROMANO 2004 ). E’ da siffatto non semplice procedimento esegetico e qualificatorio che deriva l’ importanza del dibattito criminologico, sia svizzero sia italiano, intorno a problemi cruciali come p.e. la definizione dei limiti giuridici della pornografia ( v. p.e. la L. 269/1998 in Italia ). Né, sotto il profilo sociale prima ancora che giuridico, si può nascondere l’ aumento esponenziale delle devianze pedofiliache (v. leading-cases Dutroux – Belgio -; Baumann – Paesi Bassi -; oppure ancora si ponga mente alle riprese video di natura pedopornografica girate dai coniugi di Bienne – Svizzera - ). D’ altra parte, l’ On. Goll, nel 1994[13] dichiarava che « il est démontré que chaque année, en Suisse, des milliers d’ enfants subissent des abus sexuels. Des études scientifiques assimilent l’ exploitation sexuelle des enfants à un abus de pouvoir exercé en grande majorité par des personnes de sexe masculin, sur des filles et également sur des garçons. En effet, les auteurs de 95 pour cent des délits commis sur des filles et de 80 pour cent des délits commis sur des garçons sont des hommes … Aujourd’ hui, le Code pénal en matière d’ atteintes à l’ integrité sexuelle protège les coupable et non les victimes» (GOLL 1994 ). Analogo intento seriamente protettivo, verso l’ infanzia violata, veniva espresso, nel 1993[14], da parte dell’ On. Béguin, a parere della quale « depuis l’ entrée en vigueur des nouvelles dispositions réprimant les atteintes à l’ integrité sexuelle, il est apparu que la prescription exceptionelle de 5 ans permettait à des abuseurs d’ enfants d’ échapper à toute poursuite pénale dans la mesure où il est fréquent que les jeunes victimes ne dévoilent que tardivement les outrages qu’ elles ont subis. Cette situation empeche les victimes de se faire reconnaître comme telles par la societé, compromet par là leur réhabilitation psychique et favorise la récidive des abuseurs qui spéculent sur leur impunité probable … le retour à une prescription plus longue s’ inscrit dans la logique du mouvement universel visant au renforcement de la protection de l’ enfance » ( BEGUIN 1993 ).Più recentemente, l’ On. von Felten, nel 1997[15] sottolineava che « les abus sexuels sur les enfants exploités dans le cadre du tourisme sont devenus un commerce lucratif exercé sans risque. A l’origine, la destination première de cette forme pervertie de tourisme sexuel étaient avant tout les pays d’ Asie du sud-est. Aujourd’ hui s’ ajoutent les Caraibes, l’ Amerique latine et l’ Afrique» (von FELTEN 1997). Analoga elevata quantità statistica, per consimili reati, si registra pure in Italia. Consta, infatti, che sono sorte vere e proprie organizzazioni criminali internazionali dedite alla gestione del turismo sessuale, così come, in una Mozione del 1996[16], faceva notare l’ On. Jeanpretre, parlando a proposito della punibilità dei delitti di matrice parafiliaca agìti da cittadini svizzeri all’ estero. Infatti, Jeanpretre, a proposito della possibilità di svolgere indagini di respiro transnazionale, notava che: “ un échange d’ informations de police criminelle, à la fois important et intensif, a lieu également par le canal INTER.POL. . Les agents de liaison suisse et étrangers, stationnés au Secretariat général d’ INTER.POL. à Lyon et dans d’ autres pays, s’ avèrent très utiles dans ce contexte. A cela s’ ajoutent les contacts personnels précieux et efficaces qu’ entretiennent au niveau international les policiers chargés d’ elucider de tels délits. La collaboration internationale est améliorée par la partecipation de l’ Office central au sein de groupes de travail. Cet office central reçoit toutes sortes d’ information relatives à des Suisses qui commettent en tant que touristes du sex des actes punissables à l’ encontre de mineurs et les transmet plus loin à l’ attention des autorités de porsuite compétentes, en Suisse ou à l’ étranger» (JEANPRETRE 1996) Inoltre, la rete Internet ha recato ad una diffusione pressoché incontrollabile dello scambio di materiale pedopornografico on-line, al punto che, il 1° Gennaio 1998, l’ Ufficio federale della Polizia svizzera avviò un Servizio di Internet Monitoring, pur se tale équipe adibita al controllo della rete Internet elvetica si è sciolta, nel 1999, per mancanza di risorse pecuniarie.

            Notevole, ancorché respinta in virtù di attriti meramente politici, fu senz’ altro la Mozione dell’ On. Goll recante data 17 Dicembre 1992[17], ai sensi della quale si sarebbe dovuta rendere, come già negli U.S.A. e nel Regno Unito, imprescrittibile l’ azione penale per i reati di matrice parafiliaca, prevedendo, con la massima urgenza, di “ supprimer le délai de prescription pour les actes d’ ordre sexuel commis sur des enfants de moin de 16 ans ( Art. 187 ch. 5 du Cade pénal suisse ) et modifier en conséquence les dispositions pénales relatives aux infractions d’ ordre sexuel” ( GOLL 1992 ). Meritevoli di accenno pure le innumerevoli proposte provenute da parecchi Parlamentari svizzeri negli Anni Novanta e tese ad una drastica e radicale novellazione dell’ Art. 187 CPS, riforma in parte poi attuata dalle Camere Federali con delibera del 21 Marzo 1997.

            Ciò premesso, pare, in ogni caso, opportuno e fors’ anche necessario adottare, tanto per il Diritto svizzero quanto per l’ Ordinamento italiano, approcci maggiormente scientifici, che esulino, pertanto, dagli umori delle varie rappresentanze politiche. Consta, infatti, che l’ analisi scientifica si pone come l’ unico strumento seriamente antropofiliaco in grado di restituire piena dignità alle vittime di devianze sessuali. Né risulta possibile concepire di poter rivolgere, a livello di Esecuzione Penitenziaria, pretese rieducativo-trattamentali all’ indirizzo della persona del reo parafiliaco, senza prima aver adottato una pertinente e completa analisi personologica delle sue turbe. In tal senso, pare condivisibile l’ asserzione tale per cui “ … l’ approccio scientifico rappresenta la massima forma del rispetto che noi dobbiamo avere verso il deviante “ ( MERLO 2004 )

 

La repressione penale delle condotte parafiliache in altri Stati

I reati di matrice sessuale

Anche sotto il profilo del Diritto Penale comparato, viene confermata la nostra opinione ( cfr. Introduzione ) tale per cui necessita sempre, in punto di analisi scientifica delle devianze sessuali, uno Studio su base territoriale. Né, tantomeno, si può prescindere dall’ analisi dell’ assetto etnico e sociale di un territorio, giacché soltanto una consimile prospettiva è in grado di palesare il livello, più o meno marcato, di accondiscendenza o, viceversa, di rigetto sociale verso un determinato epifenomeno della sessualità umana.

Alla luce delle summenzionate osservazioni, non stupisce, pertanto, il blando apparato sanzionatorio, in tema di legalità dei rapporti sessuali tra un individuo maggiorenne ed una persona minorenne, predisposto da Paesi europei nordici, noti per la precocità e la disinibizione sessuali dei loro abitanti. Infatti, il Codice penale svedese presume che il/la quindicenne si trovi in condizione di soggetto già sessualmente maturo. Analoga è la tolleranza verso i rapporti coitali tra maggiorenne e minorenne nei Sistemi penali olandese, danese e norvegese. Ciò che ne consegue è, pertanto, una debolezza precettiva sociale, prima ancora che giuridica, di un concetto, peraltro tipico soltanto dell’ Europa meridionale, come quello di reato sessuale di natura contravventiva. Tale, infatti, è la qualificazione conferita dal Codice Penale Svizzero a norme incriminatrici quali l’ Art. 198 CPS[18] -Molestie sessuali- e l’ Art. 199 CPS[19] - Esercizio illecito della prostituzione -; d’ altra parte, non mancano, in Svizzera, opinioni dottrinarie tese alla sussunzione del delitto p. e p. dall’ Art. 194 CPS[20] - Esibizionismo – entro la categoria delle mere contravvenzioni

            Una consimile dissertazione è applicabile pure alla sempre più marcata inconsistenza, ormai alle soglie del puro nominalismo, degli Artt. 527, 528 e 529 C.P. italiano, pur se ( formalmente ) dette Norme incriminatrici sono riferite a delitti e non a contravvenzioni.

            La repressione delle devianze sessuali risulta piuttosto complicata nell’ àmbito degli Ordinamenti Penali di Germania, Austria e Francia. Infatti, i citati Sistemi penali, specialmente a livello giurisprudenziale più che dottrinario, manifestano una discreta tolleranza indifferentistica verso costumanze, mode e usi sessuali, a condizione che:

• Gli individui agenti l’ atto sessuale ( proprio od improprio / completo o non completo / eterosessuale od omosessuale ) siano sufficientemente maturi al fine della manifestazione ( o presunzione ) del consenso all’ atto
• La congiunzione carnale sia fondata sulla libera partecipazione delle parti. Risulta, pertanto, esclusa la praticabilità di qualsivoglia tipo di violenza ( si pensi, a tal proposito, all’ ambigua posizione di confine connotante la parafilia sadomasochistica )

Da ultimo, risulta pertinente notare l’ aspra severità del Sistema penale di U.S.A. e Regno Unito in tema di gestione delle devianze sessuali. Infatti, nella common law statunitense ed inglese, un gran numero di condotte connesse alla sessualità vengono catalogate entro la celebre categoria degli indictables crimes. Inoltre, molte devianze considerate meramente contravventive nei Sistemi penali europei acquisiscono, nel panorama anglosassone, una consistenza tipologica delittuosa in senso proprio.

In considerazione di quanto sopra esposto, pare opportuno ribadire e confermare che la neutralità ontologica dell’ atto sessuale cessa di essere tale soltanto nella misura in cui intervenga una determinata qualificazione giuridica permissiva o proibitiva. Quest’ ultima, a sua volta, non può mai prescindere dal contesto sociale e territoriale entro cui opera il Legislatore

Il divieto dell’ incesto

       A motivo della ben nota ed atavica ripugnanza dell’ incesto in tutte le civiltà occidentali, la proibizione della congiunzione sessuale tra consanguinei assurge al rango di incontestabile dato di fatto nei Sistemi penali europei. Analogo è pure il rigetto normativo dell’ incesto nella common law statunitense ed inglese ( v. p.e., nel Regno Unito, il Sexual Offences Act del 1956 ). L’ unico corollario legislativo degno di menzione consta nell’ aver stabilito una catalogazione puntuale di circostanze attenuanti da parte del Legislatore francese, di quello olandese e di quello austriaco. Apprezzabile è stato pure lo sforzo, nella giuspenalistica francese, di conferire un ben nitido campo precettivo a certune ostiche manifestazioni criminose situate in una zona grigia di confine tra l’ incesto in senso proprio e la violenza sessuale in senso lato

       Piuttosto, come già notato in altra sede ( BAIGUERA 2004 ), pare utile una comparazione tra la norma incriminatrice dell’ incesto svizzera ( Art. 213 CPS[21] ) e la speculare disposizione legale italiana ( Art. 564 C.P.[22] ).

       Ciò che si contesta è l’ inciso, contemplato dal comma 1° dell’ Art. 564 C.P., “ in modo che ne derivi pubblico scandalo “. Infatti, i testé citati lemmi rendono difficile la punizione di atti sessuali incestuosi occultati, come di solito avviene, entro l’ omertoso contesto delle mura domestiche. Sicché, da più voci, in Dottrina, è provenuta al Legislatore italiano l’ incessante esortazione ad espungere, dal testo dell’ Art. 564 comma 1° C.P., il summenzionato inciso riferentesi all’ assai nebuloso concetto di “ pubblico scandalo “. V’ è, peraltro, da notare il disagio degli interpreti di fronte alla non semplice esegesi del contenuto concreto cui allude la rubrica del Capo II Libro II C.P. italiano, ai sensi del quale l’ incesto viene sussunto, sotto il profilo definitorio, entro la vacua categoria dei “ delitti contro la morale familiare “. Senz’ altro migliore, per contro, risulta essere la maggiormente pragmatica rubrica del Titolo VI Libro II del CPS ( crimini e delitti contro la famiglia )

       Le testé menzionate critiche verso l’ Art. 564 C.P. italiano sono dettate dall’ esigenza di distogliere la tematica dell’ incesto da dissertazioni morali, religiose o filosofiche. D’ altronde, la Medicina Forense e la vittimologia attestano quanto le relazioni incestuose siano patogene, specialmente qualora un’ attività sessuale incestuosa sia prolungatamente rivolta all’ indirizzo del/della comparente minore e/o non ancora maturo/a ai fini della manifestazione del consenso.

       In buona sostanza, necessita che la Dottrina, ma anche la Giurisprudenza, statuiscano in maniera perentoria la grave natura parafiliaca, più che / oltre che l’ immoralità dei rapporti sessuali incestuosi. Il tutto, non già al fine del ripristino del c.d. buon costume, bensì per la prevenzione di veri e propri traumi psichici ad eziologia parafiliaca

La punizione della pornografia “dura“

       Nella communis opinio del Diritto penale europeo, con l’ espressione pornografia dura s’ intende ogni rappresentazione, su supporto videografico e/o fonografico nonché cartaceo, di atti sessuali parafiliaci. L’ attuale assetto commerciale della produzione di pornografia dura, nei Paesi Occidentali, contempla le seguenti tipologie:

1. materiale pornografico realizzato con individui non ancora giunti al pubarca e/o minori degli anni 18 ( tassativamente illegale )
2. materiale pornografico raffigurante rapporti sessuali tra esseri umani ed animali – parafilia zoofiliaca –   ( può essere legale )
3. materiale pornografico raffigurante, oltre a rapporti sessuali, la manipolazione di feci e/o urina    – parafilia uro-/copro-filiaca -   ( può essere legale )
4. materiale pornografico raffigurante, oltre ad un rapporto sessuale, contestuali percosse, lesioni personali, scarnificazione, ustioni, torture    - parafilia sadomasochistica -   

     ( è tendenzialmente illegale )

       In Dottrina, i quattro summenzionati generi di pornografia dura sono tali anche qualora il supporto audio-visivo sia costituito da file di computer, fumetti o cartoni animati

       Tutti i Paesi UE ( segnatamente quelli del Nord Europa: Norvegia, Svezia, Danimarca e Finlandia ) contemplano assai severe Norme penali per la repressione tassativa della pedopornografia. Gli altri tre tipi di pornografia dura ( quella zoofiliaca, quella uro-/copro-filiaca e quella sadomasochistica ) sono appena tollerati, ma pur sempre entro parametri espressivi alquanto restrittivi. In ogni caso, il Diritto Penale degli Stati UE punisce non solo la fabbricazione, ma anche il mero possesso ad uso privato di materiale pedopornografico.

       In Italia, l’ Art. 600quater C.P:[23] ( introdotto nel 1998 ) prevede e punisce anche il mero possesso di pornografia infantile ( ut supra  ) e fissa, ai fini della definizione del concetto di protagonista consapevole il limite minimo degli anni 18. In Olanda il/la sedicenne è ammesso/a a far raffigurare, in un contesto artistico, le proprie nudità, purché sia consenziente e purché la rappresentazione sia “ leggera “ ( v. p.e. il caso delle immagini pubblicitarie di biancheria intima ). Anche in Austria, l’ individuo non più unmündig ( ovverosia l’ ultra-quattordicenne ) può esibirsi in raffigurazioni pubblicitarie velatamente osées ( trattasi, in buona sostanza, del difficile criterio di distinzione tra il/la modello/a ed il/la pornoattore/pornoattrice in senso proprio ). Infine, la Francia non possiede, nel proprio Codice Penale, una Norma espressa equipollente all’ italiano Art. 600quater C.P., pur se tale lacuna è ben sopperita da un nitido ed assai severo stare decisis giurisprudenziale

 

Le principali condotte criminose di matrice sessuale previste e punite dall’ Ordinamento giuridico-penale in Svizzera

La figura del deviante parafiliaco nell’ Art. 123a C.F.

       In data 3 Maggio 2000 prese avvio, a mezzo deposito di formale iniziativa popolare presso la Cancelleria della Confederazione, l’ iter di novellazione legislativa che ha recato al nuovo e vigente Art. 123a Costituzione federale svizzera ( C.F. )[24]. Nella presente sede, sarebbe fuori luogo principiare dissertazioni polemiche sterili e fors’ anche velatamente critiche verso certuni raggruppamenti politici svizzeri. Ciononostante, la fedeltà dovuta alla Scienza criminologica ed alla tecnica giuridica ci impone un radicale rigetto verso il citato dispositivo ex Art. 123a CF. In tal senso, paiono condivisibili le censure espresse dall’ On. Leuenberger nel 2001[25]

       Un primo pregiudizio populistico che ammorba l’ Art. 123a CF consta nella falsa opinione, algebricamente smentita da qualsivoglia seria statistica europea, secondo cui, come si è soliti credere nell’ àmbito del neo-retribuzionismo statunitense contemporaneo, un inasprimento nel grado di severità trattamentale-carceraria recherebbe ad un presunto aumento della deterrenza e, per conseguenza, della generalpreventività. Ora, il fallimento delle odierne Politiche Penitenziarie negli U.S.A. dimostra, piuttosto, la veridicità della tesi opposta. D’ altra parte, l’ Art. 123a CF, nella misura in cui postula l’ automaticità dell’ internamento a vita[26] e la tendenziale inguaribilità del detenuto sessuomane[27], esso contraddice non solo il principio occidentale della natura rieducativa della pena (v. p.e. la C.E.D.U.), ma anche le supreme ed inviolabili istanze riabilitative di cui all’ Art. 37 comma 1° cpv. 1 del CPS[28]. Orbene, ferma restando la comprensibile ripugnanza sociale verso i delitti lesivi dell’ integrità sessuale altrui, rimane conclamato il grave approccio populistico ed inquisitorio tale per cui il Legislatore federale svizzero asserisce, con atecnica leggerezza, che il detenuto parafiliaco sarebbe ineludibilmente (pre)destinato alla recidiva[29] nonché ad una condizione di perenne pericolosità sociale[30]. Siffatte considerazioni si annichiliscono sia sotto il profilo statistico sia sotto il profilo tecnico-definitorio; oltretutto, le testé menzionate accezioni di recidiva e di pericolosità sociale si pongono in netto contrasto rispetto a parecchie Norme di Diritto Internazionale ratificate dalla Confederazione ( v. anzitutto la CEDU e le Regole Penitenziarie europee del 1987 )

       L’ avversità apodittica or ora manifestata contro l’ Art. 123a CF scaturisce anche dal fondato timore che non solo la Dottrina elvetica, bensì l’ intero assetto della Medicina Penitenziaria dei Paesi UE stia acquisendo, più o meno consapevolmente, i toni di un neo-retribuzionismo che si reputava ormai sopito dai tempi della Riforma Basaglia. Al contrario, è dato purtroppo di assistere al ritorno della concezione medico-forense tale per cui il “ criminale sessuomane “ ( Art. 123a CF ) esula ormai dal concetto di recuperabilità psichiatrica nella misura in cui al detenuto reo di violenze parafiliache viene tolta, con lo strumento dell’ O.P.G. vita natural durante, qualsivoglia possibilità di intraprendere un programma rieducativo e/o curativo

       Anche per quanto riguarda l’ Italia, una prova dell’ indifferentismo istituzionale verso le turbe di matrice sessuomaniacale è fornita dall’ assenza di una pur breve citazione scientifica afferente al tema delle devianze sessuali in testi di normazione quali il Piano Sanitario Nazionale 2003-2005 nonché il D.LGS. 230/1999 (Riforma della Medicina Penitenziaria ai sensi dell’ Art. 5 L. 419/1998).

       In conclusione, il mal calibrato equilibrio tecnico dell’ Art. 123a CF, le lacune del Legislatore italiano e gli oltranzisti eccessi di tante altre improvvisazioni normative confermano che “ l’ interesse servito dalla diagnosi è, primariamente, la Giustizia e, secondariamente, il benessere del soggetto. Inoltre, gli approcci probabilistici al processo diagnostico … spesso mal si accordano con il sistema fondamentale binario ( colpevole-innocente ) del processo della giustizia penale. Peraltro, … nuove problematiche ( quali, ad esempio, l’ incompatibilità col regime carcerario ) si aprono con le evoluzioni normative “ ( FERRACUTI 1983 )

I fenomeni del turismo sessuale, della pedofilia e delle pedopornografia

       Sotto il profilo generale, è retorico e ridondante limitarsi a ribadire la ferma condanna, da parte del Diritto Penale federale svizzero, verso il turismo sessuale, la pedofilia e la pedopornografia. Un dispositivo di Legge autenticamente innovativo è consistito nell’ estensione[31], nel 2001, del campo precettivo-sanzionatorio ex Art. 197 comma 3bis CPS[32] anche al mero possessore di materiale pornografico illegale. Siffatta punizione anche del semplice possesso ad uso privato è la medesima riscontrabile nella ratio dell’ Art. 600quater C.P. italiano, introdotto dalla L. 269/1998. Tale equipollenza tra il commerciante ed il possessore/acquirente di materiale pedopornografico corrisponde, peraltro, alle esigenze di tutela, verso l’ infanzia abusata, espresse nella Raccomandazione UE nr° R(91)11[33] recante data 9 Settembre 1991

       L’ On. Ogi, nel Messaggio 00.041 depositato in data 10 Maggio 2000, espresse dubbi circa un disegno di Legge atto a novellare radicalmente il periodo di prescrizione dell’ azione penale per quei reati contro l’ integrità sessuale punibili a querela di parte. Più specificamente, la proposta di novellazione intendeva stabilire una prescrizione decennale per i reati di matrice parafiliaca perseguibili a querela di parte; il termine prescrittivo dell’ azione penale, secondo la citata proposta, avrebbe dovuto essere computato a decorrere dal 18° anno d’ età della vittima dell’ abuso. Sicché, l’ abusato/a avrebbe mantenuto il diritto di querela fino ai 28 anni d’ età. Analoga Revisione, in tema di prescrizione dell’ azione penale, fu proposta anche con afferenza al delitto p. e p. dall’ Art. 213 CPS – Incesto –.

       Le summenzionate proposte de jure condendo avevano recato alla Revisione del solo comma 6° cpv. 1 dell’ Art. 187 CPS[34], successivamente abrogato dalla Legge Federale del 5 Ottobre 2001. La prescrizione per il delitto p. e p. dall’ Art. 213 CPS era biennale sino al 2001. In ogni caso, la Riforma del 2001 ha lasciato insoluto almeno un paio di problemi ermeneutici tutt’ oggi oggetto di un vivace dibattito sia nella Dottrina sia nella Giurisprudenza elvetiche.

       Un primo problema connesso all’ allungamento del termine prescrittivo per i reati di matrice sessuale/parafiliaca consiste nel fatto che, dopo parecchi anni dalla commissione di un delitto, nessun avente causa, per ragioni di opportunità, ha interesse a far perseguire il reato da parte dell’ A.G.. Sicché, in Dottrina ( DEL PERO 1993; TRACHSEL 1990 ), molti Autori osservarono che, per quanto attiene ai delitti pp. e pp. dagli Art. 187 e sgg. CPS, risulta inverosimile che il bambino abusato sia e rimanga titolare del diritto di querela sino ai 28 anni d’ età. D’ altra parte, nel Diritto Processuale Penale europeo, è risaputa la diffusa e legittima diffidenza verso dichiarazioni probatorie tardive.

       Un secondo problema, connesso alle proposte parlamentari di introdurre un termine così lungo per la prescrizione dei reati di matrice pedofiliaca, consiste nella sussistenza di quel fenomeno psichico noto sotto la definizione di “ false memory syndrome “ ( LOFTUS & KETCHAN 1995 ). In sostanza, quando il bambino, divenuto adolescente, prende coscienza di essere stato vittima di un abuso parafiliaco, ormai il reato si è prescritto. Ragion per cui, molti Autori svizzeri nonché statunitensi definiscono il prolungamento del termine prescrittivo, nei casi di delitti sessuali procedibili a querela di parte, astrattamente garantistico anziché concretamente utile a fini processuali-probatori ( ARZT 1995; OGI 2000 )

L’ incesto

       A titolo prodromico, è utile ribadire che tanto l’ Art. 213 CPS quanto l’ Art. 564 del C.P. italiano rinvengono almeno due rationes comuni, ovverosia la tutela della famiglia ( Art. 14 CF[35] / Art. 29 comma 1° Cost. italiana[36] ) e, in secondo luogo, la protezione eugenetica della collettività. Siffatta osservazione generale costituisce un punto fermo ed indiscusso a prescindere da qualsivoglia sopravveniente problema esegetico.

       In data 26 Agosto 1998, venne avviata un’ indagine conoscitiva da parte del Consiglio Federale svizzero, il quale, ai fini di una Revisione più coerente della normativa in tema di parafilie, intendeva verificare la possibilità o meno di applicare novellazioni pure all’ Art. 213 CPS. Dalla prefata Consultazione del 1998 sortì un sostegno unanime verso la proibizione codicistica di qualsivoglia attività incestuosa. L’ unica e lungimirante opinione tecnica dissenziente fu quella manifestata dall’ Associazione dei Giuristi democratici svizzeri nonché dalla Federazione svizzera degli Avvocati; le due testé menzionate Organizzazioni notarono, con acume scientifico e pertinente, che, de jure condendo, meglio sarebbe stato sussumere l’ Art. 213 CPS entro il Titolo V anziché VI del Libro II del CPS. Infatti, fu fatto notare che l’ incesto reca in sé tutti i requisiti della parafilia in senso proprio e, per ciò stesso, un rapporto sessuale tra comparenti stretti, più che ledere “ la famiglia “ ( Rubrica del Titolo VI Libro II CPS ), reca un’ offensione, d’ inaudita gravità medico-forense, contro “ l’ integrità sessuale “ della persona ( Rubrica del Titolo V Libro II CPS ).

       Il testé menzionato tentativo, in Svizzera, di rendere la tematica dell’ incesto scevra da qualsivoglia considerazione non-scientifica, di matrice morale, religiosa o filosofica che sia, costituisce il fondamento del Messaggio 00.041, depositato dall’ On. Ogi in data 10 Maggio 2000.

       Una prima proposta de jure condendo formulata dall’ On. Ogi nel prefato Messaggio era di introdurre nel testo dell’ Art. 213 CPS un ulteriore comma che, con una formulazione specifica e mirata, prevedesse e punisse con la massima severità l’ incesto “ con fanciulli “ ( OGI 2000 ). La ratio di tale proposta additiva consiste nell’ osservazione che, nell’ incesto tra comparenti adulti (rectius: sessualmente maturi) il consenso all’ attività coitale può anche sussistere; viceversa, il comparente in età infantile non può manifestare libero consenso, né in maniera espressa né per atti concludenti.

       Una seconda proposta dell’ On. Ogi consisteva nell’ esaminare l’ opportunità di innalzare il termine prescrittivo dell’ azione penale per il delitto p. e p. dall’ Art. 213 CPS. Più specificamente, il citato Messaggio 00.041 proponeva l’ introduzione di un termine prescrittivo almeno quinquennale, che decorresse dal compimento del 18° anno d’ età dell’ abusato/a. Ora, come già notato pocanzi, conferire, al bambino sottoposto ad un atto sessuale incestuoso, il diritto di sporgere querela contro un comparente sino all’ età di 23 anni risulta ardito, giacché lesivo verso l’ assai delicato equilibrio dell’ escussione probatoria nel Processo Penale. Infatti, una confusa e generica rievocazione, da parte dell’ individuo ventitreenne, di ricordi infantili mal si concilia con il metatemporale e metageografico concetto processuale di riferimento ( probatorio ) preciso e circostanziato

 

L’ approccio normativo svizzero nei confronti delle condotte sessuomaniacali ai sensi dell’ Art. 123a della C.F.[37]

Il mito del deviante “ socialmente pericoloso “

       L’ ufficio federale svizzero di Statistica, in un ‘ indagine conoscitiva del 1995, ha acclarato che le devianze parafiliache non sfociano necessariamente in condotte criminose jure stricto. Basti pensare, p.e., alla paradigmatica fattispecie p. e p. dall’ Art. 188 CPS[38] - Atti sessuali con persone dipendenti -. Infatti, può darsi che il/la sottoposto/a, benché di età compresa tra i sedici anni compiuti ed i 18 anni non ancora compiuti, si trovi in una condizione personale di piena maturità sessuale, tale per cui il consenso all’ atto, espresso o tacito che sia, si configura come consapevole e legittimo. Inoltre, la formulazione testuale del comma 1 dell’ Art. 188 CPS lascia al Magistrato un ampio margine interpretativo con attinenza alla circostanza se il datore di Lavoro, l’ educatore, l’ insegnante vel similia fosse o meno, durante la consumazione del rapporto –coitale od improprio che fosse-, “ nell’ esercizio delle loro funzioni “ (v., in tal senso, pure l’ Art. 609septies comma 4° nr° 3 C.P. italiano[39]; oppure v. anche l’ analogo problema interpretativo posto dal nr° 9[40] e dal nr° 11[41] dell’ Art. 61 C.P. italiano). Tantomeno, l’ austera severità repressiva ex Art. 123a CF si concilia con il più mite disposto di cui al comma 2° dell’ Art. 188 CPS[42]. In buona sostanza, l’ Art. 188 CPS e le consimili citate Norme penali italiane dimostrano che esistono individui recanti, nella loro pur eccentrica condotta comportamentale, tratti senz’ altro sessuomaniacali ancorché non violenti, né gravemente invasivi o lesivi verso l’ altrui integrità sessuale ( v. p.e. la parafilia del voyeurismo ). Oltretutto, la succitata indagine conoscitiva promossa, nel 1995, dall’ Ufficio federale svizzero di Statistica rivelava che le sentenze di condanna emesse dall’ A.G. elvetica a fronte di reati sessuali delittuosi (Artt. 187-197 CPS) o contravventivi ( Artt. 198 e 199 CPS ) sono quantitativamente assai scarse. Altro dato statistico inoppugnabile consta nella rarità di condotte recidive da parte del pregiudicato parafiliaco.

       Alla luce delle algebriche verità statistiche di cui sopra, il 1° comma del’ Art. 123a CF e, più latamente, i drastici toni impiegati nell’ àmbito della testé citata Norma costituzionale, si rivelano inficiati dal fuorviante mito secondo cui il deviante parafiliaco è sempre e comunque socialmente pericoloso. Così come, del pari, è illogico sottoporre il detenuto parafiliaco ad un asperrimo trattamento carcerario ( v. p.e. il 2° cpv. del comma 1° dell’ Art. 123a CF[43] ) nel nome di una presunta inutilità di qualsivoglia sforzo terapeutico-rieducativo ex Art. 37 comma 1° cpv. 1 CPS[44] (LEUENBERGER 2001)

       In buona sostanza, risulta auspicabile l’ abrogazione o, perlomeno, una rivisitazione scientifica degli asserti di cui all’ Art. 123a CF. Consta, infatti, che i mass-media hanno provocato, più o meno nell’ ultimo quinquennio, il nascere di un ingiustificato allarme sociale nonché di un’ accezione atecnica e fuorviante del concetto criminologico di pericolosità sociale. Purtroppo, amareggia dover prendere atto di come tali istanze populistiche ed inquisitorie siano state abbracciate pure entro taluni raggruppamenti parlamentari svizzeri ( Le Conseil féderal est chargé de modifier les bases légales afin de permettre l’ introduction d’ un internement à perpétuité effectif et d’ une réclusion à vie réelle, sans aucune permission de sortir, dans certains cas d’ homicides volontaires, par exemple puor les récidives, les assassins d’ enfants, les assassins obéissant à des pulsion – KELLER [ Rudolf ] 1993 -[45] ). Del medesimo tenore la Mozione Scherrer 93.3605 : Je suis conscient du fait qu’ il pourrait arriver qu’ un délinquent reste emprisonné à perpétuité malgré une évolution mentale favorable à sa libération. Mais la protection de la population contre d’ autres crimes doit passer avant les intérets personnels des auteurs de tels crimes … Comme il n’ est pas possible dans un Etat fondé sur le droit d’ empecher un premier délit, l’ Etat doit prendre toutes les mesures possibles pour empecher à coup sùr les récidives ( SCHERRER 1993[46] )

L’ internamento del parafiliaco ed i relativi motivi ( situazione de jure condito nonché prospettive de jure condendo )

       Ai sensi del vigente Diritto Penale federale svizzero, la misura di sicurezza dell’ internamento in O.P.G. è prevista per i delinquenti abituali portatori di psicopatologie inducenti ad uno stato di perenne antisocialità ( Art. 42 CPS[47] ). Ciononostante, il dispositivo ex Art. 42 CPS è divenuto, nel corso degli anni, un residuo retribuzionistico inviso allo stare decisis della Giurisprudenza elvetica[48]. Più frequente ( cfr. Art. 222 C.P. italiano[49] ) risulta, nella Prassi giurisdizionale svizzera, l’ internamento dei cc.dd. “ anormali mentali “ socialmente pericolosi ex Art. 43 comma 1° capoversi 2 e 3 CPS[50]

       De jure condendo, l’ On. Leuenberger, nella già citata sede del Messaggio 01.025 del 2001, propugnò l’ estensione precettiva del ricovero in OPG ex Art. 43 CPS anche al condannato per delitti di matrice parafiliaca, pur se, contestualmente, Leuenberger escludeva l’ orpello di un T.S.O. vita natural durante. Né il citato Parlamentare invocava gli inasprimenti trattamentali ex Art. 123a CF, esortando dunque il Legislatore federale svizzero ad applicare, ai fini della cura e/o del contenimento sociale dei sessuomani violenti, un internamento “ moderato “ ( escludente, pertanto, irrazionali cautele – oltretutto contrarie alla CEDU – quale quella prevista dal cpv. 2° comma 1° dell’ Art. 123a CF[51] )

       La proposta dell’ On. Leuenberger è degna della massima attenzione. Ciononostante, un’ eventuale ( ed auspicabile ) estensione applicativa dell’ Art. 43 CPS ai detenuti parafiliaci dipende dalla misura in cui, sotto il profilo medico-forense prima ancora che processuale, il parafiliaco sia considerato infrattore consapevole di Norme penali o, viceversa, portatore di patologie mentali in senso proprio. Fondamentale, pertanto, rimane sempre la qualificazione peritale del grado di capacità di intendere e di volere manifestato dal reo in sede di consumazione del delitto a sfondo sessuomaniacale. Del resto, anche KILLIAS ( 2002 ), posto di fronte alla non sempre nitida cesura tra malattia e fatto sociale ammette l’ inoppugnabile difficoltà qualificatoria di assai complicate variabili quali l’ infermità ( rectius: il grado di infermità ) mentale del reo. Emblematico il seguente brano ( pur se riferito alla tematica della Frauenkriminalität ): „ So betrachtet, erscheint die Unmöglichkeit die grossen Unterschiede … im Bereich der Kriminalität soziologisch zu erklären, ziemlich irrelevant. Wie wir gleich im nächsten Abschnitt sehen werden, ist dies nicht der einzige bedeutende Unterschied, den die Soziologie nicht überzeugend zu erklären vermag … in diesem Sinne wohl eher biologische Tatsachen als “ fait sociaux “ ( im Sinne von Durkheim ) “ (KILLIAS 2002)

       Specularmente, in ben due precedenti[52], il Tribunale Federale svizzero ammette l’ applicazione dell’ internamento ex Art. 43 CPS a “ qualsiasi reo socialmente pericoloso “ ( parafiliaco e non ). Purtroppo, però, nel Diritto Penale federale svizzero, non esiste una definizione univoca circa la categoria del reo socialmente pericoloso ( in tale prospettiva, lodevole risulta, al contrario, la definizione autentica ex Art. 203 C.P. italiano[53] ). Oltretutto, nella Dottrina svizzera, ma anche tedesca, si è notata la potenziale genericità di lemmi (presenti, peraltro, nel testo dell’ Art. 123a CF) quali “ criminale violento “, “ violenza “, “ reato violento “ ( SCHÜRMANN 1986 )

Il concetto di pericolosità sociale nel Diritto Penale federale svizzero

       Posta di fronte al concetto di pericolosità sociale così come espresso nel comma 1° capoversi 2 e 3 dell’ Art. 43 CPS[54], la Dottrina elvetica, in assenza di una definizione autentica come, p.e., quella contenuta nell’ Art. 203 C.P. italiano[55], ha adottato una comune Prassi, in àmbito processualpenalistico, tale per cui “ è socialmente pericoloso il reo che manifesta una spiccata tendenza alla recidiva “ ( STRATENWERTH 1996 )

       LEUENBERGER ( 2001 )[56] ha esortato gli interpreti, pur rimanendo uno strenuo oppositore della nuova Norma di cui all’ Art. 123a CF, ad apprezzare, nel contesto complessivo dell’ Art. 123a CF, la sottile ancorché basilare differenziazione operata dal Legislatore, il quale, nel dettato della summenzionata Norma costituzionale, per ben tre volte ribadisce che, ai fini dell’ applicazione dei già noti inasprimenti trattamentali, occorre essere di fronte al caso di devianti parafiliaci non semplicemente “ pericolosi “, bensì “ estremamente pericolosi “[57]. Del pari, non è sufficiente un generico “ rischio di ricaduta “, bensì un “ forte rischio di ricaduta “[58]. Ed infine, l’ Art. 123a CF richiede che il reo sessuomane sia stato definito ante judicatum non latamente “ pericoloso “, ma “estremamente pericoloso”[59].

       Le tre espressioni avverbiali di cui sopra non s’ hanno da valutare, in sede interpretativa, alla stregua di mere declamazioni retoriche. Viceversa, i tre citati lemmi costituiscono una assai preziosa indicazione esegetica, specialmente per la nascente Magistratura di Sorveglianza svizzera. Quest’ ultima, pur nella coscienza che un pregiudicato per delitti parafiliaci è pur sempre un individuo tendenzialmente antisociale e poco integrato, ciononostante potrà ( rectius: dovrà ) applicare l’ Art. 123a CF nella consapevolezza che tale Norma è riservata ai casi di estrema pericolosità sociale e non ai casi di pericolosità sociale intesi in senso generale. Così come, gli inasprimenti trattamentali di cui al cpv. 2° comma 1° Art. 123a CF[60] dovranno essere riservati a quei ( pochi ) casi in cui sussiste, anziché un generico pericolo di ricaduta, un “ forte ” rischio di ricaduta.

       Le ripercussioni ermeneutiche dei tre avverbi in parola sono tanto più comprensibili quanto più si ponga mente al fatto che, come da noi già asserito nelle pagine precedenti, non tutte le devianze sessuomaniacali comportano un’ elevata pericolosità sociale. D’ altronde, è indubitabile, in tema di parafilie, che un pedofilo omicida non è equipollente ad un sessuomane esibizionista affetto da lieve disturbo border-line ( NEDOPIL 1996 ). Se così non fosse, non troverebbe spiegazione la differenziazione, tanto italiana quanto svizzera, tra i reati delittuosi di matrice sessuale e le semplici fattispecie, di natura contravventiva, contrarie al buon costume[61]

Il concetto di disturbo psichico nel Diritto Penale federale svizzero

       E’ assai disagevole, da parte degli Operatori, dover prendere atto di come un civile Stato-membro del Consiglio d’ Europa abbia disinvoltamente insultato, attraverso la predisposizione normativa ex Art. 123a CF, trecento anni di progressi scientifici di discipline quali la Criminologia e la Medicina Legale. A fronte di cotanto semplicismo neo-retribuzionistico, vale la pena di ribadire che “ la malattia mentale non esiste, è stata creata dalla società. Se la società, l’ ordine politico possono eliminare certi pregiudizi, proteggere certe persone particolarmente fragili, la malattia mentale diventerà un mito al quale abbiamo creduto “ ( ABRAHAM 1995 ).

       Purtroppo, nella Prassi dell’ A.G. cantonale e federale svizzera, si è soliti, anche in sede processuale, instaurare l’ equazione tale per cui la malattia mentale ( ivi comprese le patologie parafiliache ) recherebbe sempre e comunque ad un’ elevata pericolosità sociale nonché ad un altrettanto ineludibile destino di perenne recidiva.

       Anche i Lavori Preparatori relativi all’ Art. 123a CF sono protesi ad instaurare una stretta correlazione teorica entro cui la malattia mentale favorirebbe la pericolosità sociale; quest’ ultima, a sua volta, recherebbe, in maniera quasi algebrica, alla recidiva e, infine, la recidiva comporterebbe l’ ineludibile destino dell’ internamento a vita, al fine di riporre l’ “ indesiderabile sociale “ (ovverosia il deviante parafiliaco) in un luogo-contenitore in cui il rabbioso rifiuto sociale prende la forma degli asperrimi metodi trattamentali previsti dall’ Art. 123a CF.

       Ora, per quanto sia comprensibile il rigetto morale nei confronti delle devianze sessuomaniacali, rimane, a tutt’ oggi, non scientificamente provato il presunto nesso causale tra malattia mentale, pericolosità sociale e recidiva ( RASCH 1994; KAMMEIER 1996; NEDOPIL 1996 ). Peraltro, alla luce degli asserti della contemporanea Psicopatologia Forense, resta ancora insoluto se ogni devianza parafilaca vada o meno classificata entro le categorie mediche della malattia o del disturbo mentale in senso proprio ( il concetto di “ elementi multipli di rilevanza psicopatologica “ rappresenta un fascio di situazioni non sempre coincidenti con la “ malattia “, nell’accezione popolare ed atecnica di tale lemma – CANEPA 1983 - )

Il concetto di detenuto refrattario alla terapia ( nicht therapierbar ) nel Diritto Penale federale svizzero

       La rubrica dell’ Art. 123a CF ed il comma 1° cpv. 1 della medesima Norma recano il concetto testuale di detenuto “ refrattario alla terapia “ ( nicht therapierbar nel testo in lingua tedesca ). Qualora tale ( ovverosia refrattario alla terapia ) si dimostri il criminale sessuomane, egli è sottoposto alle cure psicofarmacologiche e psicoterapeutiche caratterizzanti il regime trattamentale dell’ internamento in OPG ( Art. 43 CPS per la Confederazione; Art. 222 C.P. per l’ Ordinamento italiano ).

       Un primo postulato fondante, sia in Italia sia in Svizzera, l’ istituto dell ‘ internamento consta nel presupposto fattuale secondo cui l’ atto criminoso posto in essere dal reo è stato cagionato da una grave situazione mentale di natura schiettamente patologica ( “ se, a causa del suo stato mentale, l’ agente …” Art. 43 comma 1° cpv. 2 CPS / “ nel caso di proscioglimento per infermità psichica … “ Art. 222 comma 1° C.P. italiano ). Il dilemma esegetico resta dunque, ancora una volta, la legittimità o meno di una sussunzione medico-forense del reo parafiliaco entro la categoria del malato di mente. Così come ( ut supra ) non è scientificamente provata la sussistenza tout court di un automatico nesso causale tra malattia mentale e ( tendenza alla ) criminalità.

       Un secondo aspetto cruciale relativo alla misura dell’ internamento è rappresentato dal fine curativo del TSO applicato in OPG, nel senso che il detenuto è o, viceversa, non è refrattario alla terapia nella misura in cui egli manifesti i segni di una progressiva guarigione sotto il profilo medico-psichiatrico ( “ l’ autorità competente pone fine alla misura, quando la causa della stessa è cessata “ Art. 43 comma 4° cpv. 1° CPS / “ il provvedimento è revocato quando siano venute meno le ragioni che lo hanno determinato “ Art. 220 comma 3 C.P. italiano ). Anche in tal caso, non v’ è consenso, in Dottrina, quando l’ internamento riguarda devianze parafiliache di grave o gravissima entità, tali da indurre gli stessi Operatori penitenziari a negare una concreta possibilità di guarigione del sessuomane. In quest’ ultimo caso, pertanto, si assiste ad un’ atipica e strutturalmente antinomica espiazione detentiva non rieducativa; essa, pertanto, è legittima sotto il profilo formale, sebbene intrinsecamente avulsa, sotto il profilo sostanziale, dalle ordinarie istanze riabilitative di cui all’ Art. 37 comma 1° cpv. 1° CPS[62] nonché all’ Art. 27 comma 3°[63] Cost. it. .

       Una terza osservazione, in questo caso riguardante però il solo Ordinamento Penitenziario svizzero e non già quello italiano, ci reca a prendere atto di una situazione antinomica tale per cui all’ internato ex Art. 123a CF si richiede, nella letteratura medico-legale svizzera, un pur minimo sforzo collaborativo ai fini della realizzazione dei fini terapeutici, allorché, contestualmente, l’ individuo privato della libertà personale è però dichiarato “ refrattario alla terapia “. In buona sostanza, non è ben comprensibile entro quali limiti il criminale sessuomane refrattario alla terapia sia in grado di manifestare, in coscienza e volontà, una propria opinione dissenziente, giuridicamente valida, verso terapie o cure psicofarmacologiche da lui medesimo percepite come inadeguate. Entro tale prospettiva, crediamo sia inevitabile, negli anni venturi, il sorgere di una pertinente dissertazione processuale-amministrativa, da parte delle preposte Autorità di Sorveglianza, intorno al tema dell’ accoglibilità o meno di reclami o petizioni provenienti dal detenuto parafiliaco. Costui, infatti, alla luce del tenore complessivo dell’ Art. 123a CF, pare recare in sé tutti i requisiti della figura civilistica dell’ incapace di intendere e di volere, pur mancando una Norma espressa, nel Diritto Processuale Penale svizzero, disponente in via accessoria, su istanza del Procuratore Pubblico, l’ interdizione d’ ufficio dell’ internato di cui all’ Art. 123a CF.

       Una quarta ed ultima questione si propone all’ attenzione degli interpreti, pur se mancano supporti testuali di natura dottrinaria o giurisprudenziale. Semplicemente e senza intenti polemici, si vuole cogliere l’ occasione fornita dalla presente sede al fine di manifestare, pur entro i limiti del rispetto dovuto alle preposte Autorità Pubbliche costituite, il disappunto per la ben nota fatiscenza connotante l’ assetto non soltanto edile, ma pure organizzativo degli Ospedali psichiatrico- giudiziari italiani. In tal senso, encomiabile risulta la maggiormente coordinata edilizia penitenziaria elvetica ( paradigmatico il caso dell’ assai funzionale OPG di Mendrisio )

       In conclusione, sono molti gli squilibri tecnici e le antinomie normative insiti nell’ Art. 123a CF, tanto che sembra appropriato ribadire come sia “ aberrante – v. Claudio Lévi Strauss – trattare il colpevole come un bambino per essere autorizzati a punirlo, e trattarlo come un adulto per potergli negare la consolazione e mutilarlo materialemte e spiritualmente “ (JACOMELLA 1992)

 

La pedopornografia ed i suoi risvolti penali

       A séguito di numerose ed autorevoli pressioni internazionali[64], verso la fine degli Anni Novanta quasi tutti gli Stati-membri del Consiglio d’ Europa hanno adottato, nei loro rispettivi Ordinamenti penali, norme finalizzate alla punizione non solo dei fabbricanti e dei commercianti di pedopornografia, bensì anche di chi possiede, a fini di uso meramente privato, materiale pedopornografico. Le nuove Norme incriminatrici verso il consumo privato utilizzano un’ accezione la più ampia possibile del lemma pornografia, includendo perciò, entro le categorie di materiale pornografico illegale oggetti, scritti, registrazioni sonore e/o visive, immagini e, soprattutto, anche rappresentazioni in forma on-line distribuite via Internet

       La summenzionata sinergia normativa di rango internazionale ha recato, in Italia, alla promulgazione della L. 269/1998, introducente numerose e basilari novellazioni nel testo del C.P. italiano. Spiccano, in virtù della loro pertinenza scientifica, specialmente l’ Art. 600quater C.P.[65] (punizione del mero possesso di pornografia infantile) e l’ Art. 600quinquies C.P.[66] ( Iniziative turistiche volte allo sfruttamento della prostituzione minorile ).

       Anche il Diritto Penale federale svizzero, a séguito di un’ indagine conoscitiva avviata il 26 Agosto 1998 dal Consiglio Federale, si uniformò alla nuova ratio teleologicamente preordinata alla repressione non solo della produzione e del commercio di pornografia illegale, ma anche del mero possesso ad uso privato. Sicché, la Riforma del 2001 recò all’ introduzione del comma 3bis[67] nell’ Art. 197 CPS. Pur se, a dire il vero, l’ On. Ogi, nel Messaggio 00.041 depositato nel 2000, esortava gli interpreti, in conformità al principio di proporzionalità nella repressione penale, ad operare talune dovute distinzioni nel contesto della qualificazione normativa del materiale pornografico. Se, infatti, specialmente a livello giurisprudenziale, resta severo ed inflessibile il rigetto normativo verso la pornografia infantile[68], è pur assodato, ciononostante, che la severità applicativa dell’ Art. 197 CPS risulta più mitigata nel caso di rappresentazioni pornografiche cc.dd. “ dure “ ancorché non di matrice pedofiliaca. In particolar modo, lo stare decisis giurisprudenziale elvetico manifesta un sufficiente grado di tolleranza nei confronti di rappresentazioni pornografiche “ dure “ aventi ad oggetto parafilie quali accoppiamenti sadomasochistici, zoofiliaci, copro-/uro-filiaci. Peraltro, i tre citati generi pornografici sono pur sempre sottoposti ad un regime alquanto restrittivo, né, tantomeno, il Legislatore svizzero manifesta favor normativo verso siffatte rappresentazioni a sfondo parafiliaco.

       Per quanto concerne le rappresentazioni pornografiche raffiguranti atti parafiliaci di matrice sadomasochistica, un primo problema è stato quello, in sede esegetica, di qualificare in maniera precisa e circostanziata, il concetto legislativo di atti violenti[69]. L’ OMS[70] ed il Deutsches Institut für medizinische Dokumentation und Information[71] hanno espresso il parere secondo cui la pornografia sadomasochistica esula dal campo precettivo-sanzionatorio di cui all’ Art. 197 CPS, a condizione che:

• i protagonisti della rappresentazione pornografica sadomasochistica siano maggiori degli anni 18 e consapevoli
• le lesioni personali, le percosse, le scarnificazioni, i sanguinamenti, le ustioni ed ogni altro maltrattamento parafiliaco di matrice sadomasochistica non rechi gravi ed irreparabili conseguenze alla salute fisica degli/delle attori/attrici
• gli spettatori che visionano pornografia di stampo sado-masochistico debbono aver compiuto almeno gli anni 16 ( Art. 197 comma 1° CPS[72] ). E’ proibita la divulgazione del prefato genere pornografico in luogo pubblico e resta ognimmodo valida la regola del consenso informato di cui al comma 2° dell’ Art. 197 CPS[73]

       In ogni caso, costituisce un postulato indiscusso la tendenziale diffidenza, da parte dell’ Ordinamento giuridico elvetico, verso la pornografia dura di tipo sadomasochistico. Analogo è pure lo sfavore normativo espresso da parte del Diritto tedesco[74] a proposito di tale àmbito tematico. Maggiormente permissivo, invece, risulta essere il Codice Penale austriaco[75]

       La pornografia dura raffigurante accoppiamenti parafiliaci di natura zoofiliaca è consentita, nella Confederazione Elvetica, (come pure in Austria[76] ed in Germania[77]) soltanto qualora l’ animale-protagonosta non venga sottoposto ai maltrattamenti ed alle sevizie pp. e pp. dall’ Art. 27 della Legge federale del 1978 sulla protezione degli animali[78]. Ognimmodo, la pur scarsa Dottrina svizzera in tema di pornografia zoofiliaca[79] esprime dubbi circa l’ eventuale possibilità di una sussunzione di materiale pornografico zoofiliaco entro la ben diversa categoria dell’ opera d’ arte (Art. 197 comma 5[80] )

       La pornografia di genere copro-/uro-filiaco non rientra nell’ àmbito della sfera d’ incriminazione di cui all’ Art. 197 CPS a condizione che siano ottemperate le solite avvertenze valide anche per le rappresentazioni pornografiche di tenore sadomasochistico ( evitare lesioni personali agli/alle attori/attrici, rispettare i vincoli della maggiore età e del consenso consapevole dei/delle protegonisti/e, non divulgare in luogo pubblico proiezioni video copro-/uro-filiache … ). A tal proposito, FORSTER ( 1995 ) osservava, ben sette anni prima dell’ introduzione del comma 3bis nell’ Art. 197 CPS, che la pornografia copro-/uro-filiaca non abbisogna di essere sottoposta a particolari severità restrittive, in tanto in quanto “ un comportamento sessuale dev’ essere punito penalmente soltanto se è o può essere lesivo dei diritti altrui, se una delle persone coinvolte non ha piena facoltà di autodeterminazione rispetto a tale comportamento o se occorre impedire che un terzo diventi, suo malgrado, spettatore di att sessuali “ ( FORSTER 1995 ). Entro la prospettiva anti-proibizionistica espressa dal citato Autore, si comprende come l’ utilità precettiva del nuovo comma 3bis dell’ Art. 197 CPS sia limitata quasi unicamente all’ àmbito della pornografia infantile, verso la quale è, pertanto, escluso, anche in Italia, qualsivoglia temperamento o lassismo di tipo normativo, dottrinario o giurisprudenziale.

       L’ ancor troppo recente entrata in vigore ( 1° Aprile 2002 ) del testo riformato dell’ Art. 197 CPS impedisce di rinvenire soluzione al problema posto dalla perseguibilità o meno, a norma del Diritto Penale federale svizzero, di cartoni animati e fumetti contenenti raffigurazioni pornografiche a sfondo parafiliaco ( sadomasochismo, zoofilia, copro-/uro-filia; ma sussiste anche la ben più grave eventualità di cartoni animati e fumetti di genere pedopornografico ). Pur in mancanza di precedenti giurisprudenziali, OGI ( 2000 )[81] ha espresso, in sintonia con il Diritto Internazionale vigente[82], parere favorevole alla sussunzione del succitato diseducativo genere pornografico entro il campo precettivo dell’ Art. 197 CPS, giacché “ le immagini virtuali, soprattutto i fumetti ed i cartoni animati, si rivolgono prevalentemente ai giovani “ ( OGI 2000 )

       A partire dalla fine degli Anni Novanta ed in coincidenza con l’ ampia diffusione di Internet su scala mondiale, è sorto, tanto in Svizzera quanto in Italia, il problema, avente in principio natura eminentemente giurisprudenziale, di differenziare, alla luce di Norme quali l’ Art. 604quater C.P. italiano ed il comma 3bis dell’ Art. 197 CPS, il possessore consapevole e, quindi, punibile di pornografia infantile dal possessore non consapevole e non punibile di detto materiale illegale. D’ altra parte, l’ utente on-line che cerca intenzionalmente un file pedopornografico non deve essere equiparato all’ individuo inconsapevole che, per inesperienza o per sbaglio, viene in possesso, per via elettronica, di immagini pedofiliache in maniera del tutto casuale.

       Come noto, nel Diritto Penale italiano manca una definizione autentica del lemma possesso, né risulta acriticamente mutuabile, nell’ àmbito giuspenalistico, il concetto civilistico di possesso ex Art. 1140 C.C.[83]. Del pari, il Diritto Penale italiano contemporaneo si è affrancato dall’ eccessivamente astratta Teoria autonomista del possesso di NUVOLONE ( 1942 )[84] e pure dall’ ormai troppo datata Teoria unitaria del possesso di PANNAIN ( 1946 )[85]. Ciononostante, a prescindere da ulteriori profili civilistici più specifici che esulerebbero dal tema in esame, ANTOLISEI & CONTI[86] hanno sottolineato che, sin dai tempi del Diritto romano, la nozione di possesso comporta il c.d. animus possidendi ( io possiedo il tale oggetto e reco anche la volontà di farne uso ); viceversa, la detenzione ha sì i requisiti del potere materiale sulla cosa, ma il detentore è lungi dalla volontà di trarre un’ utilità dallo sfruttamento del bene in questione. In buona sostanza, il possessore vuole usare il bene posseduto; il detentore, viceversa, è disinteressato allo sfruttamento della res. Ora, in considerazione delle testé esposte considerazioni ed alla luce della già citata L. 269/1998 ( Art. 600quater C.P. italiano ), risulta punibile il possessore ( consapevole ) di pedopornografia e non già il mero detentore ( v. p.e. il caso dell’ invio inaspettato di un attachement di posta elettronica; oppure ancora, p.e., si consideri la frequente fattispecie del paterfamilias, titolare di un’ utenza telefonica fissa, ignaro del fatto che il figlio cerca e scarica dalla rete Internet files di pornografia infantile ).

       La suesposta differenziazione tra possessore ( punibile ) e mero detentore ( non punibile ) si riscontra anche nella distinzione penalistica svizzera ( applicata all’ Art. 197 CPS ) tra Herrschaftung ( detenzione senza la volontà di usare ) e Gewahrsam ( possesso consapevole, voluto, ricercato e, pertanto, punibile ). Soltanto il Gewahrsam di pornografia illegale è punibile. Naturalmente, sarà soltanto un’ analisi investigativa delle circostanze concrete, da parte della P.G., a chiarire se l’ individuo incriminato sia mero detentore non punibile ( si configura, quindi, un caso di mero Herrschaftung ) oppure, viceversa, se egli sia possessore consapevole punibile ( si configura, in tal caso, un Gewahrsam in senso proprio )[87]

 

L’ incesto nel contesto dell’ Art. 213 del CPS

       Il disagio maggiore patìto da chi si approccia, con intenti d’ analisi scientifica, al tema dell’ incesto consiste nella mancanza di definizioni medico-forensi nuove e più adeguate all’ odierno contesto sociale. Ovverosia, l’ Organizzazione Mondiale per la Sanità ( OMS ) e pure il Deutsches Institut für medizinische Dokumentation und Information ( DIMDI ) ripropongono l’ ormai obsoleta classificazione dell’ incesto incentrata sulla non sempre nitida tematica della violenza, dell’ abuso, del maltrattamento ( DOMBROWSKI 1996 )[88]. Al che, altra via non resta se non quella della supina adesione alle qualificazioni codicistiche di cui al comma 1° Art. 213 CPS[89] nonché al comma 1° Art. 564 C.P. italiano[90]

       L’ aver dovuto, nelle righe che precedono, rinvenire rifugio, a fini definitori, nelle categorie di matrice legale in senso stretto è il sintomo di quanto gli addetti ai lavori manifestino la censurabile prassi di conferire, ad una parafilia talmente grave come l’ incesto, un’ interpretazione in chiave meramente giuridica, trascurando le devastanti conseguenze psico-patologiche cui reca l’ atto incestuoso a danno della vittima. In tal senso, commette un grave errore il Legislatore italiano nel richiedere, ai fini della rilevanza penale dell’ abuso, l’ id quod plerumque accidit del pubblico scandalo (comma 1° Art. 564 C.P. italiano). Ma, del pari, non eccelle neppure la sussunzione dell’ incesto, da parte del Legislatore elvetico, entro la blanda categoria dei “ delitti contro la famiglia “ ( rubrica del Titolo VI Libro II CPS ).

       Senz’ altro, rimane ardito, come avviene in sede giurisprudenziale dopo la mal sortita novellazione dell’ Art. 213 CPS nel 2001, riconoscere in capo al fanciullo violato la sussistenza di un diritto potestativo di querela quinquennale o, addirittura decennale. Analoga osservazione vale pure entro il contesto applicativo dell’ Art. 564 C.P. italiano. Infatti, nel caso del reato in esame, la previsione di una prescrizione lunga dell’ azione penale, a decorrere dal compimento del 18° anno d’ età della vittima, reca ad una inconsistenza probatoria inaccettabile sotto il profilo processuale.

       Ciononostante, il fulcro della tematica dell’ incesto non consiste né nel calibrare, in un modo piuttosto che in un altro, i termini di prescrizione, né, tantomeno, nel declamare l’ ormai trita e retrita ratio psicanalitica dell’ eugenia e della tutela della famiglia. Piuttosto, de jure condendo, la tassativa condanna dei rapporti incestuosi reca una ben più profonda giustificazione prettamente medico-psichiatrica. Infatti, il Diritto Penale deve giuridificare la proibizione dell’ incesto alla luce dell’ indicibile danno mentale che tale parafilia provoca sulla parte lesa.

       Da quanto sopra esposto, si deduce la necessità di un serio Lavoro di cooperazione multi-culturale proteso a far scomparire la pratica dell’ incesto anche presso quelle minoranze etniche di famiglie dell’ Estremo Oriente immigrate in Europa nell’ àmbito delle quali siffatta devianza parafiliaca viene giustificata nel nome di perduranti superstizioni magico-religiose o di insane strutturazioni sociali[91]

 

I principali problemi dottrinari e le più rilevanti questioni giurisprudenziali intorno all’interpretazione del Libro II Titolo V del CPS (Reati contro l’ integrità sessuale)

       La Revisione del complesso di Norme penali svizzere poste a tutela dell’ integrità sessuale dei consociati[92] è culminata con l’ entrata in vigore ( 1° Aprile 2002 ) della Legge Federale approvata nell’ Ottobre 2001. Ciononostante e per senso di precisione, non si può sottacere che il Titolo V del Libro II del CPS nonché l’ Art. 213 CPS sono stati oggetto, dagli Anni Novanta a tutt’ oggi, di numerose novellazioni; il che costituisce il segno più evidente di quanto “ l’ argomento della sessualità e delle norme in materia sessuale, visto in prospettiva storica e culturale, sembra fatto apposta per dimostrare la relatività delle norme stesse, tante e tali sono le diversità degli usi, dei costumi e delle proibizioni in materia “ ( MERZAGORA BETSOS 2001 ). Del resto, anche in Italia non si sono ancora placate le polemiche e le opinioni dissenzienti scaturite, dal 1996 in poi[93], intorno al tema dei reati parafiliaci. Del resto, tali innumerevoli interventi di revisione non debbono suscitare stupore, giacché “ la violenza sessuale costituisce la più grave e distruttiva invasione dello spazio personale, oltraggio a quel contenitore più mentale che fisico che è il corpo “ (BRAMANTE 2001).

       Un primo problema con cui, specialmente dagli Anni Novanta in poi[94], si dovette confrontare il Tribunale Federale elvetico ( TF ), è rappresentato dai frequenti precedenti giurisprudenziali in cui, nel petitum di una ordinaria causa di separazione tra coniugi, l’ ex moglie, al fine di facilitare la formulazione dell’ addebito interamente a carico dell’ ex marito, sottopone, incidenter tantum, alla cognizione dell’ A.G. civile il fatto che, durante il periodo dell’ unione matrimoniale, la figliolanza era oggetto di abusi incestuosi da parte del paterfamilias. In casi consimili e nell’ intenzione di non aggravare oltre le già di per sé pesanti conseguenze emotive cui reca un processo civile di separazione tra coniugi, il TF di solito evita di sollevare pregiudiziali penali conferendo, contestualmente, al/ai figlio/i, pur se minorenni, un diritto potestativo di opposizione, allo scopo di inibire la volontà del genitore di sollevare, a titolo incidentale, la prefata eccezione inerente il delitto p. e p. dall’ Art. 213 CPS. In Dottrina, ciononostante, gli Autori esprimono parere contrario[95] al conferimento, in capo al figlio minorenne, del summenzionato diritto potestativo di inibizione processuale. D’ altra parte, è communis opinio che il figlio minorenne, nell’ impossibilità di gestire ragionevolmente il proprio ruolo processuale, si dovrebbe rivolgere ad una non meglio precisabile figura di tutore/garante dei suoi diritti; il che costituirebbe un ulteriore e macchinoso appesantimento della procedura. Sicché i Dottrinari svizzeri di Diritto di famiglia asseriscono che, di fronte alla cognizione a quo di un abuso sessuale agìto in famiglia, l’ A.G., pur nel rispetto del principio di obbligatorietà dell’ azione penale[96], deve operare affinché il minore, individuo psichicamente suggestionabile per antonomasia, eviti, salvo casi gravi, di rendere dichiarazioni testimoniali, invocando la facoltà di non rispondere conferitagli ai sensi dell’ Art. 7 comma 2° L.A.V.[97]

       Un ulteriore problema definitorio connesso alla delittuosità di stampo parafiliaco consiste nel limite anagrafico oltre il quale il/la compartecipe dell’ atto sessuale possa essere qualificato/a come capace di autodeterminare la propria vita sessuale. Del resto, l’ azione penale non va coltivata nel caso in cui l’ individuo sia già sessualmente maturo e, per ciò stesso, in grado di manifestare un valido e cosciente consenso all’ atto copulativo non violento. Nell’ Ordinamento penale italiano, l’ attributo della maturità sessuale è eccezionalmente conferito all’ ultra-quattordicenne ( Art. 609quinquies[98] ed Art. 609ter comma 1° nr° 1[99] C.P. italiano ); nei rimanenti casi, è presunto come sessualmente immaturo il minore degli anni diciotto ( v. p.e. Art. 600bis comma 1°[100] e 600quinquies[101] C.P. italiano ). Nel CPS, gli Artt. 187 comma 1° cpv. 1[102], 188 comma 1°[103] e 197 comma 1° cpv. 1[104] presumono sessualmente maturo/a l’ ultrasedicenne.

       Tutte le sopra descritte qualificazioni autentiche del concetto di maturità sessuale non tengono conto della oggettiva precocità di pratiche coitali od incomplete connotanti l’ odierna vita privata degli individui in età post-puberale. P.e., commentando le rationes poste a fondamento dell’ italiana L. 66/1996, CONTI sottolineava che “ il concetto giuridico di libertà sessuale non è per certo un attributo della società, ma dei soggetti “ ( CONTI 1996 ); donde l’ eventuale discrasia tra la concezione legale di maggiorenne e la ben diversa nozione medico-forense di maturità sessuale. Del pari, Freud parlava, nel Novecento, di una “ disposizione pervertita polimorfa “ già prima del pubarca. Meno drasticamente KEMPE, nel definire l’ individuo-vittima tipico della parafilia pedofiliaca, non si limita a citare il lemma “ minorenne “, bensì aggiunge le tre ulteriori categorie del “ non maturo, dipendente, incapace di un libero e cosciente consenso “ ( KEMPE 1978 ). Così come, la Battered child syndrome ( Sindrome del bambino maltrattato ) non esclude la precocità di una maturità sessuale, pur senza negare le eco negative di una tale sopravvenienza in prospettiva futura (MASTRONARDI 2001 ).

       Una terza ed ultima osservazione interessante consiste nel prendere atto di come, dopo le novellazioni del Titolo V Libro II CPS, il TF fatica sempre di più ad operare una qualificazione ordinata e coerente di certuni epifenomeni della sessualità infantile o giovanile recanti una pluralità di requisiti non sempre appartenenti alla categoria dei reati sessuali jure stricto. P.e., di frequente il Magistrato potrebbe ipotizzare la sussistenza di abusi pedofiliaci quand’ invece trattasi di una semplice dermatite persistente da pannolino ( BASTIANON & DE BENEDETTI GADDINI 1987 ). Così come, a volte, un’ ipersessualità precoce del/della bambino/a potrebbe erroneamente venir percepita, specialmente in àmbito scolastico, come esternazione di presunti atti parafiliaci agìti sull’ infante ( GLUCKMANN 1968 ). L’ appello implicito, in Dottrina, al prudente apprezzamento dei fatti in àmbito giurisdizionale pare rivolgersi non solo al TF svizzero, ma pure all’ A.G. italiana e, più latamente, agli Organi giurisdizionali di tutti quei Paesi che, specialmente in epoca recente, hanno sviluppato un cosciente apparato normativo di contrasto alle devianze parafiliache

 

Le principali problematiche esegetiche connesse all’ Art. 123a C.F.

       A livello introduttivo, è bene tener presente che l’ On. Leuenberger, nel proporre di respingere la promulgazione del nuovo Art. 123a CF[105], ebbe modo di rimarcare che “ i limiti di sicurezza previsti dall’ iniziativa per quanto concerne la liberazione di criminali pericolosi sono troppo complessi, sproporzionati “ ( LEUENBERGER 2001 ). Pare financo di essere di fronte ai medesimi squilibri anticostituzionali connotanti Norme italiane come l’ Art. 4bis comma 1°[106] e l’ Art. 41bis comma 1°[107] O.P. italiano ( L.354/1975 ), anch’ esse in netto contrasto con il principio di proporzionalità sancito, nel caso dell’ Italia, dall’ Art. 27 comma 3° Cost. it.[108], dal cooma 4° dell’ Art. 13 Cost. it.[109] e, soprattutto, dal nuovo testo dell’ Art. 111 Cost. it.[110] così come risultante dopo la memorabile novellazione del 2000. Sembra, d’ altra parte, legittimo affermare che il Diritto Costituzionale federale svizzero, per via di ragioni storiche, non ha maturato gli asserti normativi garantistici viceversa fondanti, dal 1948 a tutt’ oggi, la granitica fede nella Civiltà accusatoria caratterizzante la giuspenalistica italiana. Né paiono sufficienti, al fine di arginare sconfinamenti dal sapore populistico come l’ Art. 123a CF, le troppo generiche garanzie processuali di cui agli Artt. 29-33 CF. Peraltro, come affermato più volte nella presente sede, resta acclarata la profonda antinomia sussistente tra la ratio meramente repressoria dell’ Art. 123a CF e le istanze rieducativo-trattamentali previste all’ Art. 37 comma 1° cpv. 1 del CPS[111]

       Per addivenire ad un’ analisi maggiormente specifica circa il rigore neo-retribuzionistico verso cui risulta improntato l’ Art. 123a CF, una prima osservazione utile consiste nel censurare la disposizione ex Art. 123a CF comma 1° cpv. 2 CF[112], precludente ogni forma di congedo per il detenuto parafiliaco. Quest’ ultimo, pur se responsabile dei gravi delitti pp. e pp. dagli Artt. 187 e sgg. CPS, mantiene pur sempre una propria dignità umana degna di tutela. In ogni caso, a prescindere da dissertazioni in punto di etica penitenziaria, nella Prassi carceraria elvetica non era mai accaduto che si inibisse l’ accesso ai permessi-premio o ad altre forme di beneficio extra-murario nemmeno ai detenuti che, all’ inizio della fase espiativa, avevano fatto il loro ingresso in Penitenziario con lo stigma derivante dalla qualifica di “ detenuti socialmente pericolosi “. In buona sostanza, il cpv. 2° comma 1° dell’ Art. 123a CF nega, in maniera antinomica rispetto all’ Art. 37 CPS, quel fine rieducativo che, per definizione, conferisce senso alle pene privative della libertà personale. Entro tale prospettiva, risulta più conforme al citato modello accusatorio l’ istituto italiano della semestralizzazione di cui all’ Art. 54 comma 1° O.P.[113]. Oltretutto, non si può obliare l’ efficace funzione di incentivo alla buona condotta svolta, sia in Svizzera sia in Italia, dalla possibilità di fruizione delle misure espiative alternative; viceversa, il tenore apodittico dell’ Art. 123a CF pare proteso ad una controproducente demotivazione dei detenuti condannati per delitti di matrice parafiliaca.

       Una seconda antinomia degna di rilievo consiste nella incoerente giuridificazione, nel vigente Diritto federale svizzero, dei presupposti per la conclusione dell’ internamento. A tal proposito, infatti, ai sensi dell’ Art. 43 CPS, l’ internamento del reo è concluso in caso di guarigione dalla malattia mentale[114], in caso di cessazione della pericolosità sociale[115], oppure nel caso in cui siano ormai adempiute le condizioni per una liberazione completa, salvo l’ imposizione di residuali pene accessorie nonché l’ affidamento al Patronato Penale[116]. Orbene, il condannato in regime trattamentale ex Art. 123a CF è, invece, sciolto dalla sottoposizione all’ internamento solo allorquando sia formulata una perizia psichiatrica i cui macchinosi requisiti sono esposti nei commi 2 e 3 dell’ Art. 123a CF[117]. Il comma 3° dell’ Art. 123a CF, nel complesso, può essere favorevolmente accettato, pur se il Legislatore, nei Lavori Preparatori, omette di esplicare la ratio dell’ attribuzione dell’ attività consultiva a due periti “ reciprocamente indipendenti “[118]; senz’ altro ridondante e pleonastico, comunque, risulta l’ enfatico inciso “ tenendo conto di tutti gli elementi importanti per il giudizio “[119]. Resta, ciononostante, oscuro, sotto il profilo ermeneutico, il requisito delle “ nuove conoscenze scientifiche “ richiesto dal 1° cpv. comma 2° dell’ Art. 123a CF. Del pari, il cpv. 2° del comma 2° Art. 123a CF[120] risulta privo di consistenza contenutiva, giacché nella Confederazione, come noto, le Autorità preposte all’ Esecuzione Penitenziaria sono sempre (Art. 123 comma 3° CF[121]) di rango cantonale. D’ altra parte, vero è pure che la Legge Federale del 14 Marzo 1958 sanziona le gravi negligenze commesse dalle sole Autorità di rango Federale. Per cui, manca, nell’ Ordinamento svizzero vigente, una serie di Leggi e di Ordinanze specifiche, per ciascuno dei ventisei Cantoni, circa la responsabilità, per atti illeciti od omissivi, in capo a Funzionari pubblici di livello Cantonale. Dal che discende, pertanto, che il dispositivo ex cpv. 2° comma 2° Art. 123a CF risulta privo di un’ autentica efficacia precettiva, almeno sino a quando sussisterà l’ odierna lacuna normativa in tema di responsabilità risarcitoria degli Organi deputati alla gestione della P.A. di grado Cantonale. Al limite, il vigore del citato cpv. 2° comma 2° Art. 123a CF è ascrivibile entro il tradizionale campo sanzionatorio ex Art. 319 CPS[122] ( Aiuto alla evasione di detenuti ), oppure ex Art. 322sexies CPS[123] ( Accettazione di vantaggi ), oppure ancora ex Art. 305 comma 1° CPS[124] (Favoreggiamento)

       Non pare fuori luogo, da ultimo, osservare che il sistema della doppia perizia ex comma 3° Art. 123a CF non rappresenta, come populisticamente vorrebbero invece far credere taluni schieramenti politici, una novità rivoluzionaria, alla luce del già vigente cpv. 4° comma 1° Art. 43 CPS[125] nonché del cpv. 1° comma 5 Art. 43 CPS[126]. Così come, il problema della pertinenza e della scientificità delle perizie e, più latamente, dell’ osservazione personologica sull’ internato costituiscono un tema ampiamente dibattuto, in Dottrina, già parecchi decenni prima dell’ entrata in vigore dell’ Art. 123a CF ( TRECHSEL 1997; ma si vedano pure, a livello giurisprudenziale, i non pochi precedenti del T.P.F. inerenti la tematica dell’ internamento ). In buona sostanza, non è dato comprendere quali siano i nuovi contorni scientifici declamati con vigore retorico dal 3° comma dell’ Art. 123a CF.

       In conclusione, è legittimo dubitare che l’ Art. 123a CF tuteli un “ passaggio alla fase esecutiva che non segni una caduta delle garanzie riconosciute all’ imputato … ma, più semplicemente, un loro [ delle garanzie, ndr ] adattarsi al sopravvenuto status di condannato “ (CORSO 2000). Più precisamente, come asserito da NUOFFER ( 2002 ), non è compatibile con la tradizione giuridica Occidentale del garantismo e del giusto processo l’ asserzione neo-retribuzionostica tale per cui “ in gewissen Fallen können zum Schutze der Öffentlichkeit lebenslang begleitende Massnahmen angeordnet werden “ ( Delibera del Consiglio degli Stati recante data 02.12.2002 )

L’ Art. 123a C.F. in raffronto alle Norme di Diritto Internazionale ratificate dalla Svizzera

       La tipologia di recluso di cui all’ Art. 123a CF pone l’ Autorità Carceraria di fronte al problema non solo e non tanto di un trattamento processuale equo ( Art. 5 comma 4° CEDU[127] ). Piuttosto, la questione cruciale consta nell’ osservare che un deviante già sofferente di patologie di matrice parafiliaca tende quasi sempre, in sede detentiva, verso una situazione di aggravamento dei disturbi mentali di cui era, sovente, portatore già prima dell’ inizio della fase espiativa.

       A tal proposito, emblematico fu il leading-case Herczegfalvy contro Austria, in cui la Corte di Giustizia di Giustizia dell’ Unione Europea qualificò come contrarie alla CEDU le massicce iniezioni di neurolettici finalizzate al contenimento delle turbe border-line del citato detenuto ungherese Herczegfalvy. Analoghe osservazioni valgono pure per il leading-case Hurtado contro Svizzera ( sentenza del 28/01/1994 ) e per il leading case Bollan contro Inghilterra ( sentenza del 04/05/2000 ).

       Da quanto sopra esposto ed alla luce dell’ estremo rigore trattamentale previsto dall’ Art. 123a CF, pare legittimo domandarsi se, in prospettiva futura, la Confederazione sarà in grado di conciliare la severità del regime penitenziario di cui alla summenzionata Norma costituzionale federale con le istanze umanitarie imposte dalla CEDU nonché, p.e., dall’ Art. 82[128] delle Regole minime per il trattamento dei detenuti ( ONU, 1955 ). Per restare in tema, possiamo dire che ritorna il perenne dilemma interpretativo di cui già abbiamo parlato, ovverosia se il detenuto “ sessuomane o violento … refrattario alla terapia “[129] debba o meno essere sussunto entro la categoria generale dell’ anormale mentale sottoposto ad internamento ( Art. 43 comma 1° capoversi 1 e 2 CPS[130] ). La testé menzionata qualificazione dipende, a sua volta, dalla concezione medico-legale della parafilia, nel senso che un’ eventuale accezione delle devianze sessuali come “ faits sociaux “ ( Durkheim ) escluderebbe qualsivoglia trattamento penitenziario psicofarmacologico del reo parafiliaco in tanto in quanto non affetto da patologie di rilevanza psichica esludenti o riducenti la responsabilità penale per il delitto a fronte del quale egli è stato condannato ( Art. 43 comma 1 capoversi 3 e 4 CPS[131] ). In buona sostanza, è lo stesso Art. 123a CF a presentare, già ad un primo livello interpretativo meramente letterale, i tratti di un’ ambigua oscillazione tra lemmi protesi verso una concezione psichiatrica delle sessuomanie[132] e, viceversa, lemmi tendenti ad una meno indulgente qualificazione giuridico-sociale delle devianze parafiliache[133]. E’ pertanto palese che “occorre usare molta cautela nel sostenere che il comportamento violento è strettamente connesso alla presenza di disturbi patologici psichici, ponendo una sorta di equivalenza tra delittuosità violenta e patologia mentale, quest’ ultima determinata, a sua volta, da alterazioni biologiche del funzionamento del cervello. Una cosa è infatti stabilire correlazioni significative tra psicosi funzionali ed organiche e crimini violenti, se e quando è possibile ( l’ assoluta maggioranza di schizofrenici e di bipolari non commette reati violenti ); altra cosa è estendere la correlazione ai cc.dd. disturbi di personalità, senza tenere conto che i medesimi disturbi di personalità possono essere di facile riscontro in un’ ampia popolazione che non ha mai commesso e non commette reati siffatti “ ( FORNARI 2000 ). Entro tale prospettiva, si comprende l’ enorme difficoltà applicativa dei Regolamenti carcerari, laddove essi sono tenuti a dettare norme in tema di assistenza medica psichiatrica e psicologica ( valga per tutti l’ esempio dell’ Art. 68 del Regolamento del Penitenziario Cantonale La Stampa di Lugano[134] )

       Un’ ultima osservazione consta nell’ apprezzamento delle parole ( inascoltate ) di Dominique Sprumont pronunziate durante la II Edizione delle Giornate Friborghesi di Diritto e Medicina Penitenziari: “ … il s’ agit de trouver l’ équilibre entre les chances de réinsertion sociale du délinquant et la nécessité de maintenir l’ effet dissuasif que represente une peine de privation de la liberté “ ( SPRUMONT 2000 ). Alla luce dello squilibrio inquisitorio-populistico connotante l’ Art. 123a CF, pare che la Confederazione stia involvendo verso un regresso nell’ àmbito della Civiltà e della Cultura carceraria, almeno per quanto riguarda i delitti ad alto impatto anti-sociale come quelli pp. e pp. dagli Artt. 187 e sgg. CPS e dall’ Art. 213 CPS

       Un ulteriore problema è costituito dall’ eccessiva preminenza attribuita all’ attività medico-peritale ex comma 3° dell’ Art. 123a CF[135]. A tal proposito, LEUENBERGER ( 2001 )[136] ha notato che l’ Art. 123a CF reca in sé l’ implicito pericolo della lenta e tacita strutturazione di un potere sovrabbondante dei periti, a tal punto che, sotto il profilo procedimentale, gli esperti di cui al comma 3° Art. 123a CF si potrebbero, perlomeno sotto il profilo della Prassi, sostituire al Magistrato di Sorveglianza, al quale altro non resterebbe che recepire e ratificare passivamente le indicazioni peritali. Tale sopravvenienza potrebbe condurre, nel lungo periodo, alla violazione del principio sovrannazionale di indipendenza della Magistratura di cui all’ Art. 6 comma 1° cpv. 1 CEDU[137]. Siffatto timore espresso da LEUENBERGER risulta tanto più fondato quanto più si pone mente al fatto che la Svizzera patisce, a differenza dell’ Italia ( Art. 203 C.P. italiano[138] ), una grave lacuna in tema di definizione autentica del concetto di pericolosità sociale; il che apre inevitabilmente la strada ad un’ ipertrofia del ruolo dei periti in sede di giudizio dell’ individuo socialmente pericoloso. In sintesi ed alla luce del Diritto Internazionale, l’ Art. 123a CF pare non ancora affrancato dal costante problema di una corretta collocazione del ruolo agìto dalla perizia psichiatrica in sede giurisdizionale

Il parere del Consigliere Federale Moritz Leuenberger con attinenza al novellato Art. 123a C.F.

       L’ On. Leuenberger non rappresenta, in Consiglio Federale, una voce isolata di dissenso. Da quando ( 21 Aprile 2004 ) l’ Art. 123a CF entrò in vigore, si è venuto formando un raggruppamento a-partitico e a-ideologico proteso al temperamento dei devastanti effetti cui reca ( e recherà ) la citata Norma di rango costituzionale.

       In particolar modo, l’ On. Leuenberger ed i suoi colleghi hanno notato la profonda antinomia sussistente tra la Psichiatria contemporanea ed il testo dell’ Art. 123a CF. In tal senso, la severità trattamentale di cui è destinatario il detenuto parafiliaco non poggia su basi scientifiche, essendo infondato il pregiudizio secondo cui un ineludibile nesso di lombrosiana memoria connetterebbe le patologie sessuomaniacali all’ esercizio concreto della violenza sessuale su persone terze.

       Del pari, l’ Art. 123a CF contiene o, perlomeno, sottintende una qualificazione a-tecnica dei concetti criminologici di pericolosità sociale e di rischio di recidiva. Per conseguenza, il divieto di forme trattamentali  extra-murarie di cui al cpv. 2 comma 1 Art. 123a CF[139] risulta privo di ragionevolezza e di senso della proporzione, fatto salvo il solo caso di detenuti di nazionalità non svizzera, i quali, com’ è del resto comprensibile, sfrutterebbero  l’ occasione del congedo a fini evasivi. Quest’ ultima osservazione, peraltro, non riguarda il solo Art. 123a CF, bensì rappresenta un problema universale con cui si deve confrontare ogni Amministrazione Penitenziaria.

Più sinteticamente, il citato Messaggio 01.025 depositato dall’ On. Leuenberger nel 2001 criticava, in ultima analisi, la pochezza qualitativa e quantitativa degli interventi trattamentali carcerari di natura medico-psichiatrica. Al solito, dunque, torna attuale la perenne diatriba consistente nel misurare sino a che punto le condotte criminose dell’ internato ex Art. 123a CF siano ascrivibili al concetto di malattia mentale. Oppure, resta parimenti problematico capire quando e, soprattutto, perché la figura del sessuomane rientri oppure no nei confini definitori della piena e consapevole responsabilità penale.

       Senz’ altro, nei prossimi anni si formerà uno stare decisis giurisprudenziale afferente all’ applicazione dell’ Art. 123a CF . L’ auspicio dell’ On. Leuenberger è che venga debitamente illustrato dalla Psichiatria forense sino a che livello le devianze parafiliache mantengano o meno i connotati di patologie escludenti l’ imputabilità. D’ altra parte, analoga fu l’ interpretazione sociale che ha recato, nell’ Europa degli Anni Novanta, ad una rivisitazione meno semplicistica circa i problemi posti dalle devianze tossicomaniche.

       Nella Dottrina giuridica svizzera in tema di devianze sessuali ( LEUENBERGER 2001 ), sta acquisendo, dopo decenni di lacune, un dovuto rilievo la questione della (ri-)definizione del concetto di violenza nel Diritto penale svizzero ( Gewalt è il lemma utilizzato nella versione in lingua tedesca del CPS ). P.e., in Italia, si è acutamente rilevato che “ non è sempre facile definire il grado di consenso psicologico da parte della persona presunta oggetto di violenza. Può accadere infatti … che un certo grado di aggressività sessuale, e perfino di sadismo, non sia configurabile … come atto intrusivo unilaterale rispetto a un corso naturale degli eventi, e quindi come una forzatura rispetto alla volontà altrui, ma al contrario sia parte di una relazionalità sadomasochistica preventivamente concordata, e sia pure con maggiore o minore chiarezza, fra soggetti impegnati in un comune progetto erotico “ ( JERVIS 1998 ). Pare, pertanto, opportuna una più consapevole rivisitazione del mai tramontato concetto romanistico della vis grata puellis eventualmente espressa, o lasciata intendere, dalla donna nel corso dell’ attività coitale

 

Conclusioni

       Un postulato indiscusso consiste nel fatto che il giurista, il criminologo, l’ educatore carcerario e le ulteriori figure professionali facentisi carico del problema delle devianze sessuali non sono preposti al ruolo di censori dei costumi della collttività. Altresì, il compito delle prefate figure resta quello di operare una valutazione altamente scientifica e, per ciò stesso, scevra da contaminazioni morali, etiche o religiose. Ciò premesso, non si può negare che una tematica come quella delle parafilie è sottoposta all’ attenzione del giurista soltanto a séguito di un allarme sociale temporalmente circostanziato e nell’ àmbito del quale, peraltro, si nascondono sovente istanze ideologiche. D’ altra parte, fu entro tali confini metanormativi che la diffusione del consumo giovanile di eroina recò alla formulazione, in Italia, del T.U. 309/1990. Similmente, l’ apparente acuirsi della violenza sessuale portò alla promulgazione della L. 66/1996. Dopodiché, semplicistiche boutades televisive favorirono l’ aspra severità neo-retribuzionistica connotante la L. 269/1998. Un analogo allarme ( rectius: allarmismo ) sociale provocò le numerose Revisioni, nel corso degli Anni Novanta, degli Artt. 187 e sgg. nonché 213 CPS. Sino a che, l’ ostentazione della zero tolerance di matrice statunitense causò la recente introduzione dell’ Art. 123a nella Costituzione federale svizzera.

       I percorsi nomogenetici sopra sinteticamente citati costituiscono l’ emblema del perenne incontro-scontro, nella fase del de jure condendo, tra tecnica giuridica e malcelati malumori popolari. Ora, si suole affermare che “ nel diritto penale il principio di legalità indica l’ esclusività monopolistica della legge nello stabilire fondamento, limiti e conseguenze della responsabilità penale” ( PADOVANI 1998 ). Ciononostante, la tematica delle devianze sessuali tende, per via di radicate ragioni morali, ad essere suscettibile di interpolazioni tutt’ altro che tecniche, come se l’ attività del Legislatore dovesse fondarsi su variabili quali la “ clemenza “ od il “ castigo “. Con il che, non si vuole, nella presente sede, negare la giustezza di talune ripugnanze sociali; piuttosto, il nostro intento è quello di (ri-)collocare la ratio normativa entro i confini ad essa assegnati da trecento anni di storia del Diritto europeo post-napoleonico.

       A ben guardare, il contenimento delle parafilie è tale nella misura in cui la devianza parafiliaca si trasforma da fatto sociale in reato penale – “ il giudizio con cui si dichiara che un atto del comportamento umano, posto in essere nel tempo e nello spazio, è un atto giuridico o anti-giuridico, è il risultato di una specifica qualificazione, e precisamente di una qualificazione normativa “ ( KELSEN 1960 ) -. Tuttavia, certuni stravolgimenti interpretativi, operati in sede giurisprudenziale, rivelano un’ indubitabile ampiezza del potere ermeneutico esplicato dall’ A.G., la quale, sopito l’ allarme sociale di cui si parlava pocanzi, edulcora il rigore delle Norme incriminatrici o, talvolta, ne annichilisce ex abrupto la precettività stessa. P.e., è legittimo domandarsi se, tra dieci o quindic’ anni, il Tribunale Cantonale di una metropoli multietnica ed effervescente come Zurigo reputerà ancora utile far rispettare una Norma come l’ Art. 194 CPS[140] (esibizionismo). Oppure ancora, si potrebbe porre, del pari, l’ interrogativo se, nella Milano post-industriale dei prossimi venti o venticinque anni, avrà ancora senso l’ applicazione dell’ Art 725[141] (commercio di scritti, disegni od altri oggetti contrari alla pubblica decenza) o dell’ Art. 726[142] (atti contrari alla pubblica decenza) del C.P. italiano. Analogo dilemma si pone pure ai fini della futura qualificazione giuridica dell’ individuo sessualmente maturo. P.e., già in epoca attuale, alla luce delle odierne condotte giovanili, la precocità del consenso sessuale costituisce un attributo ormai quasi costante in capo all’ adolescente sia svizzero/a sia italiano/a. Il che non autorizza, peraltro, il Legislatore ad ammettere violenze parafiliache completamente avulse dal senso di ragionevolezza. Né viene meno la dovuta esclusione della categoria del bambino in senso proprio da qualsivoglia forma di sessualità agìta o subìta che sia. V’ è di certo, comunque, che la fissazione dei limiti anagrafici ai fini del perseguimento penale delle parafilie resta un problema esegetico di non poca rilevanza. Basti pensare alla complessità, p.e., di Norme quali l’ Art. 5 C.C. italiano[143] (atti di disposizione del proprio corpo), così come pare ormai fuori luogo l’ eccessivamente basso limite dei sedici anni ex comma 2° Art. 84 C.C. italiano[144] ( matrimonio del/della minorenne ). Peraltro, la testé menzionata soglia d’ età era ancora più bassa in epoca post-unitaria, il che lascia intendere che vi sono e vi saranno mutamenti sociali in grado non solo di proporre, bensì di imporre scelte legislative. Merita una citazione pure l’ impressione sottilmente ironica e rétro derivante dalla lettura del dispositivo di cui all’ Art. 89 comma 1° C.C. italiano[145] ( divieto di commistio sanguinis per la donna vedova )

       L’ intersezione storica tra legislazione e mutamenti sociali in tema di devianze sessuali è e sarà inevitabile; ciononostante resta acclarato che“ le norme o le direttive morali non sono qualcosa di soffocante e di imposto dall’ esterno; esse emergono dalla vita stessa … per liberarci dalla schiavitù degli istinti, della irrazionalità, dagli impulsi immediati, dalla irresponsabilità delle mode correnti, dalla suggestione delle ideologie “ (POPPI 1989 )